2009年4月29日，國務(wù)院發(fā)布《關(guān)于推進(jìn)上海加快發(fā)展現(xiàn)代服務(wù)業(yè)和先進(jìn)制造業(yè)建設(shè)國際金融中心和國際航運(yùn)中心的意見》，首次明確提出要適時(shí)啟動符合條件的境外企業(yè)發(fā)行人民幣股票。隨后，上海市政府在對外發(fā)布的《貫徹國務(wù)院關(guān)于推進(jìn)“兩個(gè)中心”建設(shè)實(shí)施意見》中表示，積極支持上海證券交易所國際板建設(shè)，適時(shí)啟動符合條件的境外企業(yè)在上證所上市，推進(jìn)紅籌企業(yè)在上海證券市場發(fā)行A股。國際板的推出可以滿足中國資本市場發(fā)展的要求，順應(yīng)了資本市場國際化的趨勢，也是上海建立國際金融中心的必然要求。然而，國際板的推出必然涉及到法律問題，現(xiàn)有法律體系是否成為國際板推出的障礙。中國證監(jiān)會副主席姚剛2010年6月26日在上海表示，“國際板是一項(xiàng)全新工作，現(xiàn)有法律法規(guī)對此沒有完全覆蓋，其中涉及一些重大的法律問題。比如在境外注冊的公司是否要受中國公司法的約束、很多國外公司特別是美國的公司并沒有如中國法律要求的設(shè)立監(jiān)事會怎么辦、境外公司是適用國內(nèi)的還是國際的會計(jì)準(zhǔn)則、如何落實(shí)投資者保護(hù)和跨境監(jiān)管等”。除此之外，境外企業(yè)境內(nèi)上市在發(fā)行形式、制度監(jiān)管設(shè)計(jì)等，均需考量其涉及到的法律問題，這些都有待進(jìn)一步的探究。筆者嘗試從法律角度探討境外企業(yè)境內(nèi)上市涉及的相關(guān)問題。

　　1.境外企業(yè)境內(nèi)上市的路徑選擇

　　國務(wù)院《關(guān)于推進(jìn)上海加快發(fā)展現(xiàn)代服務(wù)業(yè)和先進(jìn)制造業(yè)建設(shè)國際金融中心和國際航運(yùn)中心的意見》的意見是將境外機(jī)構(gòu)發(fā)行人民幣計(jì)值股票提上議程，或?qū)⒑芸煸试S境外公司在中國發(fā)行中國存托憑證(CDR)或直接在A股市場發(fā)行股票。不過因?yàn)槲募袥]有給出時(shí)間表，也沒有說明將允許境外機(jī)構(gòu)以何種形式發(fā)行人民幣股票，因此，還是要根據(jù)中國市場的具體情況而定。

　　直接A股市場IPO。若選擇普通股份的方式，企業(yè)的注冊地應(yīng)該在中國境內(nèi)，現(xiàn)有的公司法律法規(guī)、以及會計(jì)制度和公司治理準(zhǔn)則均具有適用性。我國《證券法》中發(fā)行新股的主體表述是“公司”，已不像原修訂前的《公司法》一樣，將發(fā)行股票的主體限定于在中國境內(nèi)設(shè)立的股份有限公司。因此，從某稱程度上可以說“境外公司境內(nèi)發(fā)行A股已經(jīng)不存在法律障礙”。但是目前的法律法規(guī)遠(yuǎn)不能完全匹配國際板。國際板的推出缺乏完善的法律制度支持，目前國際板上市的首發(fā)管理辦法及配套制度還有待出臺；法律適用上的沖突，目前《證券法》以及大多數(shù)信息披露的法規(guī)中，大量的規(guī)定僅僅適用于中國企業(yè)。因此立法應(yīng)制定相應(yīng)的制定國際板的發(fā)行上市管理辦法和上市規(guī)則，以及針對國際板的特征的相關(guān)信息披露規(guī)范。在國際板法律制度設(shè)計(jì)的操作上，立法可以參照主板和創(chuàng)業(yè)板的發(fā)行上市管理辦法和上市規(guī)則，及信息披露規(guī)范進(jìn)行修訂，也可另行設(shè)計(jì)國際板的相關(guān)發(fā)行法律制度，但國際板畢竟是在境內(nèi)上市，應(yīng)適當(dāng)保持與A股市場的協(xié)調(diào)。

　　發(fā)行中國存托證券（CDR）。若以中國存托憑證的方式上市交易或融資，就需要實(shí)現(xiàn)破除現(xiàn)有公司法律法規(guī)以及監(jiān)管制度對境外公司設(shè)置的障礙。另外，還需要建立境外上市企業(yè)退市制度。CDR的發(fā)行方式較為復(fù)雜，其基本程序?yàn)椋壕惩夤驹霭l(fā)新股或股東出讓存量股票，由境外券商將上述股票交付托管銀行，其后，預(yù)托銀行在A股市場發(fā)行相應(yīng)的CDR并交付內(nèi)地券商，內(nèi)地券商再將CDR發(fā)售給內(nèi)地投資者，并將融資款項(xiàng)通過預(yù)托銀行和托管銀行交付境外券商，境外券商再將募集資金交付給境外公司。即在境外上市公司將部分已發(fā)行上市的股票托管在當(dāng)?shù)乇９茔y行，由中國境內(nèi)的存托銀行發(fā)行、在境內(nèi)A股市場上市、以人民幣交易結(jié)算、供境內(nèi)投資者買賣的投資憑證。選擇CDR上市，將涉及一系列問題，如CDR可兌換性，持有人是否可以要求退回存托憑證、持有外國公司股票。解決這一問題難度較大，因?yàn)榇嬖谕鈪R管制和賬戶登記問題。CDR是否允許自由存取,這相當(dāng)于允許境內(nèi)居民自由兌換外匯，用人民幣買CDR，但從境內(nèi)購入外匯，換成人民幣計(jì)價(jià)的股票，即以美元、港元或英鎊等其他貨幣存在的資產(chǎn)。這些都將是在國際板上市制度設(shè)計(jì)中必須考慮的問題。

　　2.境外企業(yè)境內(nèi)上市的會計(jì)準(zhǔn)則

　　會計(jì)準(zhǔn)則是信息披露制度中財(cái)務(wù)報(bào)告編制的標(biāo)準(zhǔn)，同一企業(yè)適用不同的會計(jì)準(zhǔn)則將表現(xiàn)出不同的業(yè)績與財(cái)務(wù)成果，這將在很大程度上影響投資者的投資參考標(biāo)準(zhǔn)，因此，妥善處理跨國證券融資的會計(jì)準(zhǔn)則適用問題是外國公司在我國證券市場融資必須首先面對的制度前提。中國證監(jiān)會2007年2月2日頒布的《公開發(fā)行證券的公司信息披露編報(bào)規(guī)則第15號———財(cái)務(wù)報(bào)告的一般規(guī)定（2007年修訂）》對公開發(fā)行證券公司的財(cái)務(wù)報(bào)告編制作了規(guī)定?？偟膩碇v，公開發(fā)行證券的公司需要根據(jù)中國的《企業(yè)會計(jì)準(zhǔn)則》編制財(cái)務(wù)報(bào)告并進(jìn)行相應(yīng)披露。從主要國際金融中心國際板的實(shí)踐來看，這些國家或地區(qū)證券法律通常允許國際板公司或者采用東道國公司采用的會計(jì)準(zhǔn)則，比如美國企業(yè)在美國上市采用的美國會計(jì)準(zhǔn)則，或者采用國際上認(rèn)可的其他會計(jì)準(zhǔn)則，比如國際會計(jì)準(zhǔn)則（IFRS）。2008年以前，美國要求采用國際會計(jì)準(zhǔn)則的國際板公司必須編制和披露國際會計(jì)準(zhǔn)則和美國會計(jì)準(zhǔn)則進(jìn)行會計(jì)處理時(shí)的主要差異；但2008年后，這個(gè)規(guī)定也加以廢除。因此，主要國際金融中心的國際板實(shí)踐都對外國公司“網(wǎng)開一面”，并不強(qiáng)制其按照東道國的會計(jì)準(zhǔn)則編制財(cái)務(wù)報(bào)告。國際板將適用何種會計(jì)準(zhǔn)則呢？當(dāng)前，世界各主要證券市場對于跨國證券融資的會計(jì)準(zhǔn)則適用主要采取以下模式：(1)單一模式。該模式是指對于跨國證券發(fā)行人，只準(zhǔn)許其適用IFRS，這種模式一般適用于資本市場國際化程度較高的國家，例如在倫敦證券交易所（LSE）的主板市場，跨國證券發(fā)行人就只限于適用IFRS。(2)選擇模式。該模式是指跨國證券發(fā)行人可從證券發(fā)行地會計(jì)準(zhǔn)則或IFRS中選擇適用一種會計(jì)準(zhǔn)則。例如HKEs就適用這種模式。(3)混合模式。該模式是指跨國證券發(fā)行人可以適用其注冊地國的會計(jì)準(zhǔn)則，但應(yīng)對其使用的注冊地國會計(jì)準(zhǔn)則與IFRS之間的核心差異提交一份闡述報(bào)告，此類模式主要適用于專業(yè)與機(jī)構(gòu)投資者較多的證券市場。例如LSE的專業(yè)證券市場對于批量證券發(fā)行人(the Wholesale Regime)則實(shí)行此種適用模式。對于境外企業(yè)境內(nèi)證券市場融資的會計(jì)準(zhǔn)則適用問題，筆者認(rèn)為，混合模式和選擇模式相對于我國的證券市場環(huán)境均不相宜。因此，有必要對我國現(xiàn)有會計(jì)制度進(jìn)行進(jìn)一步的改革與完善,并加強(qiáng)其與國際會計(jì)制度、會計(jì)準(zhǔn)則之間的協(xié)調(diào)。

擴(kuò)展閱讀

版權(quán)聲明：