職工持股計(jì)劃的信托解決方案--北京大學(xué)投資銀行學(xué)會(huì) 
職工持股計(jì)劃（ESOP）越來越受到企業(yè)界的關(guān)注，但我國(guó)目前尚未有明確的法律法規(guī)對(duì)職工持股計(jì)劃進(jìn)行指導(dǎo)和規(guī)范，實(shí)施職工持股計(jì)劃的企業(yè)也多數(shù)處于探索階段。根據(jù)持股主體的不同，國(guó)內(nèi)職工持股計(jì)劃的現(xiàn)有模式可分為：自然人模式、職工持股會(huì)模式和公司法人模式。但這三種模式都或多或少存在法律障礙。

現(xiàn)行職工持股模式的障礙
第一，自然人模式?，F(xiàn)行法律沒有禁止自然人作為一家公司的股東，唯一的例外是，中外合資股份有限公司的中方發(fā)起人不可以是自然人，而外方可以是自然人。 但自然人作為持股主體在有限責(zé)任公司中存在人數(shù)限制的問題，《公司法》第二十條規(guī)定："有限責(zé)任公司由二個(gè)以上五十個(gè)以下股東共同出資設(shè)立"，而職工持股計(jì)劃的持股職工往往超過五十人。為了解決這個(gè)問題，實(shí)踐中只能通過各種機(jī)構(gòu)來作為持股主體。

第二，職工持股會(huì)模式。在實(shí)踐中，這種模式又有兩種具體的做法。第一種做法是地方主管部門發(fā)布職工持股會(huì)管理辦法等，在辦法中確認(rèn)職工持股會(huì)為社團(tuán)法人，由地方民政部門注冊(cè)登記為社團(tuán)法人。第二種做法是不單獨(dú)給予職工持股會(huì)社團(tuán)法人地位，而是將企業(yè)的職工持股會(huì)作為企業(yè)內(nèi)部的組織，職工持股會(huì)由企業(yè)工會(huì)領(lǐng)導(dǎo)，并由工會(huì)代行一些需要由法人出面的工作。 
但上述兩種做法現(xiàn)在都缺乏法律支持。第一種做法，民政部2000[110]號(hào)文明確，"職工持股會(huì)是企業(yè)內(nèi)部組織，根據(jù)全國(guó)社團(tuán)法人重新登記的有關(guān)規(guī)定，不應(yīng)由民政部門登記"。因此，民政部門不再對(duì)全國(guó)的原職工持股會(huì)進(jìn)行年檢和重新注冊(cè)登記、換發(fā)法人資格證書；第二種做法，由于工會(huì)是政治性組織，是不以盈利為目的的組織，而職工持股會(huì)為民事權(quán)力主體，是一個(gè)經(jīng)濟(jì)性、盈利性的組織，所以，由工會(huì)進(jìn)行職工持股，與法律不符合。

第三，公司法人模式。公司法人包括有限責(zé)任公司和股份有限公司，它是與社團(tuán)法人向?qū)?yīng)的一種法人形式。企業(yè)法人作為持股主體，就是參與職工持股計(jì)劃的職工出資成立一家公司，然后再通過這家公司持有原公司的股份。這種模式的最大法律障礙是，《公司法》第十二條規(guī)定"公司向其他有限責(zé)任公司，股份有限公司投資的，除國(guó)務(wù)院規(guī)定的投資公司和控股公司外，所累計(jì)投資額不得超過本公司凈資產(chǎn)的百分之五十"，而投資公司的注冊(cè)資金要求必須在1000萬元以上。這無疑大大限制了這種模式的應(yīng)用，因?yàn)樽鳛槁毠こ止傻闹黧w，不可能強(qiáng)求其資金必須在1000萬元以上，更不可能讓它的資金中只有一半可以投資持股，而另一半只能閑置不用。另外，這種模式還有一個(gè)很大的問題就是公司所得稅和個(gè)人所得稅雙重征稅。
分析看來，只有我們?cè)O(shè)想的信托持股方案將不存在這些問題。
信托化解難題
所謂信托，是一種轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)并加以管理的制度設(shè)計(jì)。具體而言，信托是指委托人基于對(duì)受托人的信任，將其財(cái)產(chǎn)權(quán)委托給受托人，由受托人按委托人的意愿以自己的名義，為受益人的利益或者特定目的，進(jìn)行管理或者處分的行為。
信托關(guān)系由委托人、受托人、受益人三方面的權(quán)利義務(wù)構(gòu)成，這種權(quán)利義務(wù)關(guān)系圍繞信托財(cái)產(chǎn)的管理和分配而展開。信托構(gòu)造的要素主要包括信托行為、信托目的、信托主體、信托客體等。信托具有所有權(quán)與利益相分離、信托財(cái)產(chǎn)的獨(dú)立性、有限責(zé)任、信托管理連續(xù)性等特征。
信托制度在職工持股制度的規(guī)范化發(fā)展中具有重要作用。在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)國(guó)家，由于有完善的信托法律、法規(guī)支持，職工持股的載體就是一個(gè)信托組織，比如，美國(guó)的職工持股計(jì)劃中的持股載體就是職工持股信托基金會(huì)。
《信托法》、《信托投資公司管理辦法》、《信托投資公司資金信托管理暫行辦法》等法律法規(guī)的先后頒發(fā)，為我國(guó)職工持股計(jì)劃的信托解決方案奠定了法律基礎(chǔ)。
信托化方案如何操作？

具體來說，通過信托實(shí)施職工持股計(jì)劃主要有如下幾個(gè)步驟：

第一步：公司的原有股東將作為職工持股計(jì)劃的股份進(jìn)行信托。在這個(gè)信托關(guān)系中，委托人為公司的原有股東，受托人為信托投資公司，受益人為參與職工持股計(jì)劃的職工。信托公司成為這部分股份的所有者，根據(jù)股份變動(dòng)情況，做股東變更的工商登記，信托公司成為公司法律意義上的股東。

第二步：購(gòu)買股份。購(gòu)買股份的出資來自職工個(gè)人、企業(yè)公益金、企業(yè)貸款、信托貸款等，如果職工個(gè)人出資和企業(yè)公益金部分足夠購(gòu)買職工自己的持股份額，則直接進(jìn)入第四步；如果上述出資還不足以一次全部購(gòu)買股份，則進(jìn)入第三步。

第三步：職工個(gè)人出資和公益金部分購(gòu)買的股票，由信托公司將其記入實(shí)股賬戶，而通過企業(yè)貸款、信托貸款等購(gòu)買的股票，記入虛股賬戶，職工享有實(shí)股和虛股的分紅，用分紅收入和其他收入歸還企業(yè)貸款和信托貸款，將虛股轉(zhuǎn)化為實(shí)股。

第四步：當(dāng)全部信托股權(quán)完成轉(zhuǎn)讓，公司的原有股東退出信托關(guān)系，職工成為信托關(guān)系的委托人和受益人。但信托公司仍是公司的股東。

第五步：信托公司履行信托合同，按照信托合同由信托公司負(fù)責(zé)分配股權(quán)、管理股權(quán)。職工股權(quán)可以在內(nèi)部按照既定規(guī)定進(jìn)行轉(zhuǎn)讓、繼承、回購(gòu)等行為，至此完成職工持股計(jì)劃。

信托解決方案的優(yōu)勢(shì)何在？

通過上面的介紹，我們可以得出，職工持股計(jì)劃的信托解決方案存在如下優(yōu)點(diǎn)：

第一，解決持股主體問題。由于信托是一種法律關(guān)系，而不是一個(gè)法人主體，所以，前面我們提到的持股主體的資格問題迎刃而解。另外，股權(quán)信托并不受人數(shù)的限制。

第二，解決職工持股融資問題。由于我國(guó)現(xiàn)行的《商業(yè)銀行法》明確規(guī)定，銀行貸款不能用于企業(yè)股權(quán)投資，所以采用銀行貸款來實(shí)現(xiàn)職工持股，存在法律障礙。而由于信托公司可以從事委托貸款和投資業(yè)務(wù)，所以可以由企業(yè)提供貸款資金或信托公司直接提供貸款，供職工持股。

第三，解決稅收問題。職工持股無論在國(guó)內(nèi)、國(guó)外都是應(yīng)該享受稅收優(yōu)惠的，但在現(xiàn)行法律框架內(nèi)無法得到合理解決，在本質(zhì)上還存在著雙重征稅的問題。通過信托設(shè)計(jì)，可以有效解決職工持股中的稅收問題，實(shí)現(xiàn)有效的節(jié)稅。

信托方案的不足有哪些？

但是，信托解決方案也存在如下不足：

第一，這種方式只適合于普通職工持股，不適合于經(jīng)營(yíng)者持股。因?yàn)榻?jīng)營(yíng)者持股除了獲取收益之外，還有參與企業(yè)決策、經(jīng)營(yíng)管理的意義，如果通過信托持股，則取消了經(jīng)營(yíng)者的投票權(quán)。

第二，信托公司如果提供貸款供職工持股，要選擇發(fā)展前景好的企業(yè)，以防貸款無法歸還而自身被迫持股的風(fēng)險(xiǎn)。 

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