國企制度創(chuàng)新與公司治理(ppt)
國企制度創(chuàng)新與公司治理
主講人：徐永前 律師

全國律師協(xié)會(huì)公司法論壇 主任
中國法學(xué)會(huì)商法學(xué)研究會(huì) 理事
北京大成律師事務(wù)所 高級(jí)合伙人
《產(chǎn)權(quán)制度與國有資產(chǎn)管理體制改革》課題組 副組長

主要內(nèi)容
一、宏觀背景
二、國有經(jīng)濟(jì)的戰(zhàn)略性調(diào)整與資本經(jīng)營
三、良好的公司治理是企業(yè)做大做強(qiáng)的制度保證
1、上市公司治理
2、中小公司治理
3、國有控股公司治理
四、企業(yè)改制與股權(quán)激勵(lì)
五、主輔分離 主業(yè)改制和境內(nèi)外上市
六、主輔分離 輔業(yè)改制和職工持股（ESOP）
七、企業(yè)改制中的管理層收購（MBO）
八、企業(yè)改制上市中的經(jīng)營者股票期權(quán)（ESO）
九、立法展望
一、宏觀背景
兩大戰(zhàn)略性調(diào)整的宏觀背景
——經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)的戰(zhàn)略性調(diào)整
——國有經(jīng)濟(jì)的戰(zhàn)略性調(diào)整




國有資產(chǎn)管理體制改革要有新突破 解決存量問題要有新思路
十五屆四中全會(huì)的兩大突破
八部委859號(hào)文中的重大突破
從下崗分流轉(zhuǎn)向改制分流 ——深化國企改革的重大舉措
在堅(jiān)持減員增效的國企改革方向的同時(shí)，從政策上鼓勵(lì)主輔分離輔業(yè)改制、利用三類資產(chǎn)創(chuàng)辦各類經(jīng)濟(jì)實(shí)體，分流安置企業(yè)富余人員。變養(yǎng)人機(jī)制為創(chuàng)新機(jī)制、發(fā)展機(jī)制。通過做大增量解決存量問題。最終實(shí)現(xiàn)主業(yè)精干化、輔業(yè)專業(yè)化和后勤服務(wù)社會(huì)化。

評(píng) 價(jià)
既是從實(shí)際出發(fā)，解決國有企業(yè)人員負(fù)擔(dān)與社會(huì)再就業(yè)矛盾的有效途徑，也是在新的形勢(shì)下進(jìn)一步深化改革的重大舉措，符合國有經(jīng)濟(jì)戰(zhàn)略性調(diào)整的方針和國有資產(chǎn)管理體制改革的方向。

以859號(hào)文的出臺(tái)為標(biāo)志，我國國企改革經(jīng)歷了四個(gè)階段。

國企改革四階段
不觸及產(chǎn)權(quán)的改革階段：1979-1993
產(chǎn)權(quán)初步多元化的階段：1993-1999
產(chǎn)權(quán)微觀宏觀同步改革階段：1999-2002
即制度創(chuàng)新和布局調(diào)整結(jié)合進(jìn)行階段。
全面深化產(chǎn)權(quán)制度改革階段： 2002至今即體制創(chuàng)新、制度創(chuàng)新和三項(xiàng)制度改革結(jié)合進(jìn)行階段。
全面深化產(chǎn)權(quán)制度改革的內(nèi)涵
1、繼續(xù)調(diào)整國有經(jīng)濟(jì)的布局和結(jié)構(gòu)，改革國資管理體制。
——中央政府和省、市（地）兩級(jí)地方政府設(shè)立國有資產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)。（非政府的法定機(jī)構(gòu)）
2、繼續(xù)探索有效的國有資產(chǎn)經(jīng)營體制和方式。
——國有控股公司（從擁有企業(yè)變?yōu)槌钟匈Y本并增加其流動(dòng)性），體制創(chuàng)新和制度創(chuàng)新結(jié)合體。
3、要深化國有企業(yè)改革。
——按照現(xiàn)代企業(yè)制度的要求，國有大中型企業(yè)繼續(xù)實(shí)行規(guī)范的公司制改革，完善法人治理結(jié)構(gòu)。
4、勞動(dòng)、人事、分配制度改革配套進(jìn)行。
——要主輔分離、輔業(yè)改制、人員分流。

全面深化產(chǎn)權(quán)制度改革的主旋律
基于：
1、社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)框架體系基本建立；
2、正式入世，市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下的國際慣例和一般規(guī)律更多地為人們所熟知等。

主旋律：從上到下，依法規(guī)范。
——四中全會(huì)《決定》：14次強(qiáng)調(diào)“規(guī)范”二字。
原因——利益格局的調(diào)整和降低風(fēng)險(xiǎn)

依法規(guī)范的重要內(nèi)容：
通過規(guī)范中介機(jī)構(gòu)規(guī)范產(chǎn)權(quán)改革和市場(chǎng)行為

二、國有經(jīng)濟(jì)的戰(zhàn)略性調(diào)整與資本經(jīng)營
為什么退？ 兩個(gè)原因。
從何處退？ 一般競(jìng)爭性領(lǐng)域。
退給誰？鼓勵(lì)非國有企業(yè)、個(gè)人和境外投資者參與國有企業(yè)改制，推動(dòng)非上市國有企業(yè)股權(quán)結(jié)構(gòu)的調(diào)整和股權(quán)交易，形成混合所有制企業(yè)。
上市公司減持國有股、實(shí)施股票期權(quán)等。
——市場(chǎng)化的挑戰(zhàn)、全球化的挑戰(zhàn)、民營經(jīng)濟(jì)和外資全面介入的挑戰(zhàn)，開放倒逼改革，全方位的制度性開放摒棄假改革。亞行課題：民營經(jīng)濟(jì)與國民財(cái)富
如何退？ 依托優(yōu)勢(shì)企業(yè)，憑借資本市場(chǎng)，依法規(guī)范退出。
鼓勵(lì)非國有企業(yè)參與國有企業(yè)改制 ——國企改制投資主體多元化的基本途徑
到2002、8、20日：
除了國有單位間簽署的轉(zhuǎn)讓協(xié)議外，共有66家上市公司簽訂了105起股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，其中有71起轉(zhuǎn)讓等待財(cái)政部批準(zhǔn)，而明確披露受讓方為民企的達(dá)30起之多。春節(jié)剛過10天，賽格三星、英雄股份、上海港機(jī)、銅峰電子、金宇集團(tuán)、延邊公路、新中基、浙大海納、華潤錦華、西藏明珠11家上市公司，先后公告有關(guān)國有股轉(zhuǎn)讓事宜。

鼓勵(lì)個(gè)人參與國有企業(yè)改制 ——國企改制投資主體多元化的基本途徑
MBO——管理層收購
EBO——職工收購
ESOP——職工持股計(jì)劃
ESO——股票期權(quán)計(jì)劃
社會(huì)自然人參控股

鼓勵(lì)境外投資者參與國有企業(yè)改制 ——國企改制投資主體多元化的基本途徑
典型案例：東風(fēng)與日產(chǎn)的戰(zhàn)略合作
經(jīng)過一年多的談判，達(dá)成戰(zhàn)略合作協(xié)議，東風(fēng)以85.5億評(píng)估后的資產(chǎn)與日產(chǎn)對(duì)等的現(xiàn)金出資，共同組建新的合資公司“東風(fēng)汽車有限公司”。這一合作就是在國務(wù)院和經(jīng)貿(mào)委領(lǐng)導(dǎo)的親自指導(dǎo)下完成的。
五種路徑選擇
公司改制、上市
企業(yè)并購（國有股減持）
產(chǎn)權(quán)界定及產(chǎn)權(quán)交易
債轉(zhuǎn)股后退出
職工持股、股票期權(quán)及管理層收購、職工收購
（ESOP、 ESO 、MBO、EBO）

資本經(jīng)營的母體——國有控股公司
固有控股公司的過渡形態(tài)和目標(biāo)形態(tài)：
——國有大型企業(yè)
——國有獨(dú)資公司
——股權(quán)多元化的國有控股有限公司
或股份公司

他山之石與我國案例
有限責(zé)任公司——新加坡淡馬錫控股公司
股份有限公司——法國埃爾夫·阿奎坦股份公司：
擁有800多家子公司，主要從事石油天然氣的跨國經(jīng)營。1992年總資本金為23.29億美元。其中國家擁有50.79%的股份，其余的分別為境內(nèi)外非國有法人、個(gè)人所有。




東風(fēng)與日產(chǎn)的戰(zhàn)略合作

經(jīng)過一年多的談判，達(dá)成戰(zhàn)略合作協(xié)議，東風(fēng)以85.5億評(píng)估后的資產(chǎn)與日產(chǎn)對(duì)等的現(xiàn)金出資，共同組建新的合資公司“東風(fēng)汽車有限公司”。這一合作就是在國務(wù)院和經(jīng)貿(mào)委領(lǐng)導(dǎo)的親自指導(dǎo)下完成的。
三、良好的公司治理是企業(yè) 做大做強(qiáng)的制度保證

1999年麥肯錫全球投資者觀點(diǎn) 調(diào)查結(jié)果
投資者投資亞洲公司，相對(duì)于公司治理的質(zhì)量和財(cái)務(wù)問題，哪個(gè)更重要？
結(jié)果平均看：
公司治理更重要 (愿多付出20%溢價(jià)) 33%
二者同等重要 44%
財(cái)務(wù)問題更重要 23%
由此全球的機(jī)構(gòu)投資者認(rèn)為，在評(píng)價(jià)亞洲公司時(shí)，公司治理的質(zhì)量、董事會(huì)責(zé)任感的重要性，絕對(duì)不亞于財(cái)務(wù)性問題。

（一）公司治理與法人治理結(jié)構(gòu)：內(nèi)涵和本質(zhì)
市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下的企業(yè)形態(tài)：人合、資合、勞合的不同組合
公司法與企業(yè)法制度下的企業(yè)的區(qū)別
公司制與現(xiàn)代企業(yè)制度
有限責(zé)任公司與股份有限公司
市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下企業(yè)做大做強(qiáng)的一般規(guī)律
公司治理內(nèi)涵和我國公司治理目標(biāo)模式
公司法人治理結(jié)構(gòu)的內(nèi)涵。
公司法人治理結(jié)構(gòu)的 內(nèi)部關(guān)系

1、股東會(huì)與董事會(huì)之間是信任托管關(guān)系
2、董事會(huì)與經(jīng)理層之間是委托代理關(guān)系
3、監(jiān)事會(huì)與董事會(huì)、經(jīng)理層之間是監(jiān)督和被監(jiān)督的關(guān)系



激勵(lì)與制約協(xié)調(diào)一致的 分權(quán)制衡機(jī)制
1、公司法人治理結(jié)構(gòu)的激勵(lì)與制約機(jī)制
（1）公司法人治理結(jié)構(gòu)的激勵(lì)機(jī)制分析
（2）公司法人治理結(jié)構(gòu)的制約機(jī)制分析

2、法人治理結(jié)構(gòu)一旦被扭曲，就不能實(shí)現(xiàn)公司制改革的初衷。

法人治理結(jié)構(gòu)扭曲表現(xiàn)
一是董事長和總經(jīng)理一人兼，董事會(huì)不能有效監(jiān)督總經(jīng)理，失去制衡；
二是既派董事長，又派總經(jīng)理，產(chǎn)生矛盾不可協(xié)調(diào)等；
三是董事會(huì)成員與經(jīng)理層高度重合，董事會(huì)被經(jīng)理班子控制，為企業(yè)內(nèi)部人控制一切敞開方便之門；

（三）完善法人治理結(jié)構(gòu)的前提——國有資產(chǎn)出資人到位

《國有資產(chǎn)法》的出臺(tái)與法律上到位

國有資產(chǎn)管理委員會(huì)的成立與運(yùn)作上到位

國有控股公司的組建與出資人代表

盡可能到位不等于根本上到位，在股權(quán)結(jié)構(gòu)不發(fā)生根本變化的情況下，公司治理不可能發(fā)生根本的、持續(xù)的進(jìn)步。
（四）完善公司法人治理結(jié)構(gòu)的核心——健全董事會(huì)制度

1、建立董事會(huì)內(nèi)部監(jiān)督機(jī)制
2、建立董事會(huì)內(nèi)部分工機(jī)制
3、完善董事的信息披露制度
4、規(guī)范董事的義務(wù)責(zé)任制度
5、完善股東對(duì)董事的訴訟制度
1、設(shè)立獨(dú)立董事 完善內(nèi)部監(jiān)督機(jī)制
獨(dú)立董事的概念
——國家經(jīng)貿(mào)委《基本規(guī)范》：不是公司股東同時(shí)又不在公司內(nèi)部任職。
——中國證監(jiān)會(huì)《指導(dǎo)意見》：上市公司獨(dú)立董事是指不在公司擔(dān)任除董事外的其他職務(wù)，并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進(jìn)行獨(dú)立客觀判斷的關(guān)系的董事。

獨(dú)立董事的功能定位與選擇 ——處理好四個(gè)關(guān)系
（1）監(jiān)督審查關(guān)聯(lián)交易
——股東會(huì)
（2）制定實(shí)施薪酬激勵(lì)
——管理層
（3）參與決策過程監(jiān)督
——監(jiān)事會(huì)
（4 ）直接參與決策過程
——內(nèi)部董事


2、創(chuàng)設(shè)專門委員會(huì) 完善內(nèi)部 分工機(jī)制
市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)最終亦是最初的原則——專業(yè)化分工
英美法中與獨(dú)立董事制度相配套的董事會(huì)委員會(huì)制度
戰(zhàn)略委員會(huì)：不是企業(yè)人，是社會(huì)上的人力資本（經(jīng)濟(jì)學(xué)、法學(xué)、管理學(xué)等各行業(yè)的專家）
執(zhí)行委員會(huì)（主席為首席執(zhí)行官即CEO）
審計(jì)委員會(huì)（基本同大陸法系國家監(jiān)事會(huì)職能）
薪酬委員會(huì)（包括股票期權(quán)管理委員會(huì)）
3、完善董事的信息披露制度
關(guān)于所有董事薪酬的全部細(xì)節(jié)必須構(gòu)成上市公司年報(bào)的一個(gè)組成部分。
所有董事的公司股份持有量——個(gè)人持有或作為整體持有必須是董事報(bào)告的一個(gè)組成部分。
公司必須向所有股東發(fā)放披露董事與公司之間存在利益關(guān)系的協(xié)議等。
4、規(guī)范董事的義務(wù)責(zé)任制度
一是董事對(duì)公司的忠實(shí)義務(wù)，包含兩項(xiàng)基本內(nèi)容：
（1）對(duì)公司的誠實(shí)和善意義務(wù)；
（2）不使自己的義務(wù)與個(gè)人私利沖突。

二是董事的勤勉、謹(jǐn)慎并具有熟練技能的義務(wù)：
德國《股份公司法》第93條：董事會(huì)成員在領(lǐng)導(dǎo)業(yè)務(wù)時(shí)，應(yīng)當(dāng)具有一個(gè)正直的、有責(zé)任心的業(yè)務(wù)領(lǐng)導(dǎo)人的細(xì)心。
美國《示范公司法》第8.30條：一個(gè)董事應(yīng)當(dāng)履行作為一個(gè)董事的責(zé)任，包括a、懷有善意；b、要象一個(gè)正常的當(dāng)心的人在類似的處境下應(yīng)有的謹(jǐn)慎那樣去履行職責(zé)；c、采用良好的方式，這是他有理由相信符合公司最佳利益的方式。
5、完善股東對(duì)董事的訴訟權(quán)制度

股東直接訴訟（股東對(duì)公司）
股東衍生訴訟（股東對(duì)董事）
股東間的受托義務(wù)（大股東對(duì)小股東負(fù)有公平交易的義務(wù)）——國外公司法
董事間的相互監(jiān)視義務(wù)

（六）完善公司法人治理結(jié)構(gòu)的重點(diǎn)——經(jīng)營者激勵(lì)約束
1、建立有效的激勵(lì)機(jī)制。
一是經(jīng)濟(jì)利益的激勵(lì)：崗位工資、年終獎(jiǎng)、在職消費(fèi)、福利補(bǔ)貼、持有股權(quán)等，其中持有股權(quán)最關(guān)鍵。（經(jīng)理報(bào)酬的隱含基準(zhǔn)）
二是權(quán)力與地位的激勵(lì)。
三是企業(yè)文化激勵(lì)。

2、著眼于激勵(lì)，建立有效的約束機(jī)制。
一是內(nèi)部約束：公司章程、合同約束；
二是外部約束：法律、道德、市場(chǎng)約束等。

經(jīng)營者激勵(lì)約束的重中之重
股權(quán)激勵(lì)

上市公司治理
控股股東行為的規(guī)范化與上市公司治理
發(fā)揮股票市場(chǎng)在改善公司治理中的作用
——發(fā)展能給予好的公司治理以獎(jiǎng)勵(lì)、對(duì)失敗行為有效懲罰的證券市場(chǎng)，使機(jī)構(gòu)投資者發(fā)揮更大作用；發(fā)展公司控制權(quán)市場(chǎng)。
改善信息披露，培育一個(gè)更多由投資者主導(dǎo)的會(huì)計(jì)和披露制度。
案例：波導(dǎo)股份公司治理
——股權(quán)結(jié)構(gòu)：
寧波電子信息集團(tuán) 33.75%
波導(dǎo)科技集團(tuán)股份公司 33 %
——董事會(huì)：
共13位。兩大股東各占5位，大橋鎮(zhèn)等三位股東推舉3位（誰的意見對(duì)聽誰的）
——成效：
98年國企入股資金6000萬元，2002年對(duì)應(yīng)的凈資產(chǎn)為4億，4年時(shí)間國有資產(chǎn)增值了8倍。
輔業(yè)改制后的中小公司治理
輔業(yè)改制后的中小公司股東特點(diǎn)：
——性質(zhì)單一，主要是經(jīng)營者、職工
輔業(yè)改制后的中小公司股權(quán)結(jié)構(gòu)特點(diǎn)：
——集中度較低，影響決策效率，易失去商機(jī)。
因此，如何將控制性所有權(quán)交給那些有能力將關(guān)鍵資源保留在企業(yè)的人又能平穩(wěn)過渡，是保證這類公司能夠持續(xù)存在和發(fā)展的關(guān)鍵所在。

輔業(yè)改制后的中小公司治理
加強(qiáng)職工參與公司治理的積極作用
——強(qiáng)化其核心法定權(quán)益的重要性
加強(qiáng)債權(quán)人在公司治理中的作用
——銀行實(shí)施控制的主要機(jī)制
加強(qiáng)私人投資者的作用
謹(jǐn)防管理層盤踞、職工盤踞
案例：友誼-阿波羅改制后的公司治理
——股權(quán)結(jié)構(gòu)：
國有股東 36%
胡子敬 6 .25%
經(jīng)營者、兩社會(huì)人 33%
工會(huì)持股會(huì) 31%
——制度創(chuàng)新：投票權(quán)信托、身份置換
——成效

控股公司治理
控股公司治理除一般要求外，還是治理和（戰(zhàn)略）管理的統(tǒng)一體。由此，要做到：
1、要確保下屬企業(yè)具有足夠的管理創(chuàng)新空間與管理創(chuàng)新動(dòng)力；
2、這些管理創(chuàng)新必須符合整個(gè)集團(tuán)的利益。
首先要解決的兩個(gè)基本問題是由兩權(quán)分離所產(chǎn)生的代理問題，以及由多法人聯(lián)合體而產(chǎn)生的成員企業(yè)間關(guān)系的協(xié)調(diào)問題。其次是解決這兩個(gè)問題的內(nèi)部機(jī)制和外部機(jī)制。
核心問題是——如何發(fā)揮特有功能，設(shè)計(jì)一套控制、協(xié)調(diào)、激勵(lì)和約束機(jī)制，通過建立資本、人事、技術(shù)、組織等紐帶，形成緊密層。

國有控股公司治理與一般治理
①一般公司治理著重解決代理問題，控股公司除此之外還要解決成員企業(yè)間的交易費(fèi)用問題。
②一般治理不與既定企業(yè)建立和維持穩(wěn)定關(guān)系不影響其存在；而對(duì)控股公司治理來講，不與既定企業(yè)建立穩(wěn)定的關(guān)系，就形不成企業(yè)集團(tuán)。
③在處理企業(yè)間關(guān)系上，一般企業(yè)遵循平等、自愿原則，不存在控制與被控制、支配與被支配的關(guān)系；而控股公司由于存在著資本、人事、技術(shù)、組織等聯(lián)接紐帶，有其控制和協(xié)調(diào)中心，存在這種關(guān)系。
案例：K集團(tuán)公司治理
K集團(tuán)公司是一家國有大企業(yè)，85年成立，艱苦創(chuàng)業(yè)十幾年。93年后，經(jīng)過對(duì)內(nèi)部改組改制，確立主導(dǎo)產(chǎn)業(yè)，建立現(xiàn)代企業(yè)制度，整體狀況發(fā)生根本性變化，逐步形成四大支柱產(chǎn)業(yè)，生產(chǎn)出一批主導(dǎo)產(chǎn)品，經(jīng)濟(jì)效益不斷增加?，F(xiàn)已發(fā)展成一家電子高科技產(chǎn)業(yè)為主導(dǎo)，以資本為紐帶的大型國有集團(tuán)公司：全資、控股、參股90多家，其中上市公司5家，未上市股份公司2家，還有幾十家靠契約和業(yè)務(wù)紐帶連接的協(xié)作企業(yè)。凈資產(chǎn)近10億，實(shí)際運(yùn)作和控制的資產(chǎn)達(dá)100多億。
K集團(tuán)公司完善內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)的 主要措施
1、圍繞集團(tuán)發(fā)展戰(zhàn)略，對(duì)成員企業(yè)重組，盤活集團(tuán)資產(chǎn)
——93年以前，盲目擴(kuò)張，業(yè)績嚴(yán)重滑坡；93年后，調(diào)整發(fā)展戰(zhàn)略，確定電子產(chǎn)品在集團(tuán)公司的主導(dǎo)地位產(chǎn)品經(jīng)營和資本經(jīng)營相結(jié)合，注重內(nèi)部資產(chǎn)重組，采取剝離低效資產(chǎn)和企業(yè)等方式，盤活內(nèi)部資產(chǎn)。
——成效和評(píng)價(jià)：成功調(diào)整50多家企業(yè)，收回2億多資金，盤活了資產(chǎn)。更重要的是確立了主導(dǎo)產(chǎn)品和發(fā)展戰(zhàn)略，遏止了國有資產(chǎn)的流失，優(yōu)化了資本結(jié)構(gòu)、產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)、產(chǎn)品結(jié)構(gòu)和組織結(jié)構(gòu)，增強(qiáng)了核心企業(yè)的競(jìng)爭力，為集團(tuán)走上集約化發(fā)展道路打下了堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)。
K集團(tuán)公司完善內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)的 主要措施
2、明確投資主體，理順母子公司的產(chǎn)權(quán)關(guān)系，積極推進(jìn)股權(quán)多元化和治理結(jié)構(gòu)的完善；按照現(xiàn)代企業(yè)制度的要求，初步建立起集團(tuán)公司（國有獨(dú)資公司）的法人治理結(jié)構(gòu)；為了提高決策的科學(xué)化和民主化，還在總經(jīng)理辦公室專門聘請(qǐng)顧問組成智囊團(tuán)，即科學(xué)技術(shù)委員會(huì)和經(jīng)營咨詢委員會(huì)。
K集團(tuán)公司完善內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)的 主要措施
3、完善組織體制，協(xié)調(diào)好集團(tuán)內(nèi)部成員間的關(guān)系。主要措施：
——強(qiáng)化母公司在整個(gè)集團(tuán)的戰(zhàn)略管理地位，形成“五大中心”功能（投資決策和資本經(jīng)營中心、市場(chǎng)開拓和計(jì)劃發(fā)展中心、財(cái)務(wù)結(jié)算中心、人才選拔培訓(xùn)中心、技術(shù)開發(fā)中心）
——利用股權(quán)、契約兩種主要聯(lián)結(jié)紐帶及集團(tuán)章程，協(xié)調(diào)成員企業(yè)之間的關(guān)系。
——理順母公司與下屬功能性公司（如進(jìn)出口、財(cái)務(wù)、海外公司等）的關(guān)系。
——將下屬企業(yè)尤其是生產(chǎn)性公司的經(jīng)營性自主權(quán)全部放開，對(duì)內(nèi)部成員施加了較大的競(jìng)爭壓力。
——建立健全集團(tuán)內(nèi)部的各項(xiàng)規(guī)章制度，加強(qiáng)對(duì)子公司的控制與管理。
K集團(tuán)公司內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)存在的 主要問題和對(duì)策建議
——集團(tuán)公司一級(jí)的股權(quán)結(jié)構(gòu)仍是國有獨(dú)資；
——集團(tuán)公司董事會(huì)的董事基本上都來自大股東，無獨(dú)立性；
——監(jiān)事會(huì)的職能還沒有正常發(fā)揮；
——母子公司體制還有待進(jìn)一步完善，應(yīng)積極充當(dāng)財(cái)富創(chuàng)造型的大股東。（不當(dāng)干預(yù)）
——有效的激勵(lì)與約束機(jī)制不健全。“隱性基準(zhǔn)”?？煽紤]深度的股權(quán)激勵(lì)。
公司治理文化與股份制意識(shí)
國民的心理和精神還被牢固地鎖在傳統(tǒng)意識(shí)之中，構(gòu)成了經(jīng)濟(jì)與社會(huì)發(fā)展的嚴(yán)重障礙。如果一個(gè)國家及其人民缺乏一種能賦予這些制度以真實(shí)生命力的廣泛的現(xiàn)代心理基礎(chǔ)，如果執(zhí)行和運(yùn)用這些現(xiàn)代制度的人自身還沒有從心理、思想、態(tài)度和行為上都經(jīng)歷一個(gè)現(xiàn)代化的轉(zhuǎn)變，失敗和畸形發(fā)展的悲劇結(jié)局將不可避免。再完善的現(xiàn)代制度和管理方式，再先進(jìn)的技術(shù)工藝，也會(huì)在一群傳統(tǒng)人手中變成廢紙一張。

——英格爾斯《人的現(xiàn)代化》

四、企業(yè)改制與股權(quán)激勵(lì)
企業(yè)改制中股權(quán)激勵(lì)內(nèi)涵與類型
企業(yè)改制中股權(quán)激勵(lì)的理論基礎(chǔ)
企業(yè)改制中股權(quán)激勵(lì)的內(nèi)涵與類型
股權(quán)激勵(lì)主要包括職工持股和經(jīng)營者持有股權(quán)兩種。前者又分為公司框架內(nèi)的職工持股和股份合作企業(yè)框架內(nèi)的職工持股兩種方式。經(jīng)營者股權(quán)激勵(lì)中的持有股權(quán)是持有實(shí)股（即經(jīng)營者持股）和享有股票期權(quán)的總稱。
經(jīng)營者持股又可以分為直接持股和間接持股兩種。期股是介于二者之間的一種股權(quán)激勵(lì)方式。
當(dāng)經(jīng)營者通過股權(quán)受讓方式獲得相對(duì)控股權(quán)甚至絕對(duì)控股權(quán)時(shí)即為管理層收購（MBO） ；當(dāng)經(jīng)營者借助于銀行借貸等融資杠桿實(shí)現(xiàn)這一目標(biāo)時(shí)，即為管理層融資收購（LBO）。
股權(quán)激勵(lì)的理論基礎(chǔ)
股權(quán)激勵(lì)制度的主要理論基礎(chǔ)是現(xiàn)代分配理論。最著名的屬舒爾茨、明塞、貝克爾的人力資本理論。
所謂人力資本，是指知識(shí)、技能、資歷、經(jīng)驗(yàn)和熟練程度、健康等的總稱，代表人的能力和素質(zhì)。其顯著標(biāo)志是，它既是人自身的一部分，同時(shí)又是一種資本，是未來收入的源泉。

體現(xiàn)人力資本產(chǎn)權(quán)定價(jià)的典型金融衍生工具——股票期權(quán)
五、主輔分離 主業(yè)改制和 境內(nèi)外上市
（一）、境外上市的原因分析
（二）、境外直接上市的法律與實(shí)踐
（三）、境外間接上市的法律與實(shí)踐
（四）、證券市場(chǎng)的習(xí)慣做法
六、主輔分離 輔業(yè)改制和 職工持股（ESOP）
改制模式
國有資本管理
操作程序
相關(guān)文件及其制作
職工身份置換的政策法律依據(jù)
職工身份置換的實(shí)務(wù)操作
問題和對(duì)策
改制模式
(1)整體改制：原有企業(yè)資產(chǎn)全部折股投入股份公司，原企業(yè)注銷，原出資人成為發(fā)起人股東。
(2)分立：原企業(yè)分立為兩家以上獨(dú)立的法人，其中一家為股份制公司，原企業(yè)注銷。
(3)控股分立：原有企業(yè)保留法人資格，將一部分資產(chǎn)改制成股份公司，而將其他資產(chǎn)分設(shè)為獨(dú)立法人或由控股企業(yè)直接管理。
(4)合并：將原有幾個(gè)國有企業(yè)合并為一家股份制公司，被合并企業(yè)的法人地位消失。
(5)控股合并：同合并大致相同，只是合并后各原企業(yè)法人地位不消失，新成立的股份公司為各個(gè)企業(yè)的控股公司。

改制中的國有資本管理
企業(yè)實(shí)行整體改建的，改建企業(yè)的國有資本應(yīng)當(dāng)按照評(píng)估結(jié)果全部折算為國有股份，由原企業(yè)國有資本持有單位持有，并將改建企業(yè)全部資產(chǎn)轉(zhuǎn)入公司制企業(yè)。
企業(yè)實(shí)行分立式改建的，應(yīng)當(dāng)按照轉(zhuǎn)入公司制企業(yè)的資產(chǎn)、負(fù)債經(jīng)過評(píng)估后的凈資產(chǎn)折合為國有股份，并可以由原企業(yè)國有資本持有單位持有，也可以由存續(xù)企業(yè)持有。
企業(yè)實(shí)行合并式改建的，經(jīng)過評(píng)估后的凈資產(chǎn)折合的國有股份，合并前各方如果屬于同一投資主體，應(yīng)當(dāng)由原共同的國有資本持有單位一并持有；如果分屬不同投資主體，應(yīng)當(dāng)由合并前各方原國有資本持有單位分別持有。
先行分離的輔業(yè)改制框架思路
正確認(rèn)識(shí)和處理主業(yè)和輔業(yè)的關(guān)系：“藕斷絲連”與“一刀兩斷”都不可取。
統(tǒng)籌規(guī)劃，分步實(shí)施：
具備條件的，可以搞總體設(shè)計(jì)，一步到位；
不具備條件的可以成熟一批、集中上報(bào)一批，選擇部分具備條件的單位先行一步，取得經(jīng)驗(yàn)后再逐步推開。
依法規(guī)范 進(jìn)行改制分流的內(nèi)容
認(rèn)真做好兩個(gè)轉(zhuǎn)變
依照要求進(jìn)行補(bǔ)償
職工入股堅(jiān)持自愿
依法處置債權(quán)債務(wù)
規(guī)范運(yùn)作審計(jì)評(píng)估
改制的基本程序
聘請(qǐng)中介機(jī)構(gòu)
擬訂改制方案
準(zhǔn)備改制文件
主管部門審批
工商登記注冊(cè)

改制逃債漏洞與法律規(guī)制
2002《人民日?qǐng)?bào)》海外版：蘇北某市建筑安裝總公司出臺(tái)一套改制方案，有兩個(gè)關(guān)鍵內(nèi)容，一是將總公司資產(chǎn)劃分成13份，成立13個(gè)具有法人資格的子公司，可以無償使用公司劃分的資產(chǎn)；另一個(gè)是總公司母體名存實(shí)亡，1500萬債務(wù)懸空，成為“千年不賴，萬年不還”的死帳。
——居然得到了地方政府主管部門的認(rèn)可和批準(zhǔn)。因此，有必要從財(cái)產(chǎn)法律責(zé)任上破除債務(wù)人逃債的幻想，杜絕債務(wù)人逃債。為此，最高院2003、2、1正式實(shí)施《關(guān)于審理與企業(yè)改制相關(guān)的民事糾紛案件若干問題的規(guī)定》
輔業(yè)改制后債務(wù)承擔(dān)的兩個(gè)一般原則
1、尊重當(dāng)事人約定原則。當(dāng)事人約定并經(jīng)債權(quán)人認(rèn)可且內(nèi)容禁止性規(guī)定，從約定。如《規(guī)定》第十二條 債權(quán)人向分立后的企業(yè)主張債權(quán)，企業(yè)分立時(shí)對(duì)原企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)有約定，并經(jīng)債權(quán)人認(rèn)可的，按照當(dāng)事人的約定處理；企業(yè)分立時(shí)對(duì)原企業(yè)債務(wù)承擔(dān)沒有約定或者約定不明，或者雖然有約定但債權(quán)人不予認(rèn)可的，分立后的企業(yè)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任。分立的企業(yè)在承擔(dān)連帶責(zé)任后，各分立的企業(yè)間對(duì)原企業(yè)債務(wù)承擔(dān)有約定的，按照約定處理；沒有約定或者約定不明的，根據(jù)企業(yè)分立時(shí)的資產(chǎn)比例分擔(dān)。
2、企業(yè)法人財(cái)產(chǎn)原則。核心是企業(yè)法人以其所有的財(cái)產(chǎn)獨(dú)立對(duì)外承擔(dān)民事責(zé)任，這一原則派生出企業(yè)債權(quán)債務(wù)承繼原則和企業(yè)債務(wù)隨企業(yè)資產(chǎn)變動(dòng)的原則。如《規(guī)定》第二十四條 企業(yè)售出后，買受人將所購企業(yè)資產(chǎn)納入本企業(yè)或者將所購企業(yè)變更為所屬分支機(jī)構(gòu)的，所購企業(yè)的債務(wù)，由買受人承擔(dān)。但買賣雙方另有約定，并經(jīng)債權(quán)人認(rèn)可的除外。
輔業(yè)改制中的瞞債和漏債處理
為債權(quán)人設(shè)置除權(quán)期

《規(guī)定》第二十八條：出售企業(yè)時(shí)，參照公司法的有關(guān)規(guī)定，出賣人公告通知了債權(quán)人。企業(yè)售出后，債權(quán)人就出賣人隱瞞或者遺漏的原企業(yè)債務(wù)起訴買受人的，如債權(quán)人在公告期內(nèi)申報(bào)過該債權(quán)，買受人在承擔(dān)民事責(zé)任后，可再行向出賣人追償。如債權(quán)人在公告期內(nèi)未申報(bào)過該債權(quán)，則買受人不承擔(dān)民事責(zé)任。人民法院可告知債權(quán)人另行起訴出賣人。

最高院《規(guī)定》中的重要內(nèi)容
企業(yè)以其部分財(cái)產(chǎn)和相應(yīng)債務(wù)與他人組建新公司，對(duì)所轉(zhuǎn)移的債務(wù)債權(quán)人認(rèn)可的，由新組建的公司承擔(dān)民事責(zé)任；對(duì)所轉(zhuǎn)移的債務(wù)未通知債權(quán)人或者雖通知債權(quán)人，而債權(quán)人不予認(rèn)可的，由原企業(yè)承擔(dān)民事責(zé)任。原企業(yè)無力償還債務(wù)，債權(quán)人就此向新設(shè)公司主張債權(quán)的，新設(shè)公司在所接收的財(cái)產(chǎn)范圍內(nèi)與原企業(yè)承擔(dān)連帶民事責(zé)任。
企業(yè)以其優(yōu)質(zhì)財(cái)產(chǎn)與他人組建新公司，而將債務(wù)留在原企業(yè)，債權(quán)人以新設(shè)公司和原企業(yè)作為共同被告提起訴訟主張債權(quán)的，新設(shè)公司應(yīng)當(dāng)在所接收的財(cái)產(chǎn)范圍內(nèi)與原企業(yè)共同承擔(dān)連帶責(zé)任。
股權(quán)激勵(lì)的意義和好處
1、有利于形成利益共同體，降低代理費(fèi)用。
改制上市、資本經(jīng)營與ESOP、MBO的放大效應(yīng)
2、有利于經(jīng)營者動(dòng)力和壓力的提高。
3、有利于公司效益提高，減少短視行為。
4、有利于增強(qiáng)投資者對(duì)公司股票的信心。
5、有利于公司對(duì)人才的優(yōu)勝劣汰，穩(wěn)定優(yōu)秀人才并吸引新的優(yōu)秀人才等。
6、有利于國有資產(chǎn)的保值增值。

企業(yè)改制應(yīng)注意的問題與對(duì)策
輔業(yè)改制應(yīng)解決好的三個(gè)關(guān)系
企業(yè)改制應(yīng)走出兩大誤區(qū)
剝離資產(chǎn)的處置方式
職工持股載體問題
集體企業(yè)改制中資產(chǎn)量化的規(guī)定
資不抵債的企業(yè)能否搞職工持股
改制輔導(dǎo)與股份制培養(yǎng)等

輔業(yè)改制應(yīng)解決好的三個(gè)關(guān)系
一是理順分離企業(yè)的產(chǎn)權(quán)關(guān)系
二是理順分流安置富余人員的勞動(dòng)關(guān)系
三是要理順改制分流企業(yè)與原主體企業(yè)的隸屬關(guān)系。
未納入改制企業(yè)范圍的 剝離資產(chǎn)的處置方式
（一）具備經(jīng)營條件的，可組建企業(yè)法人，獨(dú)立核算，依法經(jīng)營；
（二）不具備經(jīng)營條件的，三種方式：
1、整體出售。以評(píng)估價(jià)為基礎(chǔ)，向其他單位和個(gè)人公開出售。10%。出售凈收益應(yīng)按本期損益處理。
2、租賃經(jīng)營。租賃費(fèi)可參照同期銀行貸款利率。收益應(yīng)按照規(guī)定納入財(cái)務(wù)預(yù)算管理。
3、無償移交。將改建企業(yè)原承擔(dān)社會(huì)職能的相關(guān)資產(chǎn)，無償移交當(dāng)?shù)卣嘘P(guān)部門或所在社區(qū)管理，相應(yīng)核減企業(yè)的國有資本。
（三）仍然不能處置的，可由存續(xù)企業(yè)或國有資本持有單位直接管理。

“三類資產(chǎn)處置”與人員分流
鼓勵(lì)有條件的國有大中型企業(yè)在進(jìn)行結(jié)構(gòu)調(diào)整、重組改制和主輔分離中，利用非主業(yè)資產(chǎn)、閑置資產(chǎn)和關(guān)閉破產(chǎn)企業(yè)的有效資產(chǎn)（以下簡稱“三類資產(chǎn)”），改制創(chuàng)辦面向市場(chǎng)、獨(dú)立核算、自負(fù)盈虧的法人經(jīng)濟(jì)實(shí)體，多渠道分流安置企業(yè)富余人員和關(guān)閉破產(chǎn)企業(yè)職工，減輕社會(huì)就業(yè)壓力。
改制分流的范圍——資產(chǎn)與人員
國有大中型企業(yè)應(yīng)根據(jù)企業(yè)發(fā)展戰(zhàn)略和結(jié)構(gòu)調(diào)整的需要，以精干主業(yè)、減員增效、安置富余人員為目標(biāo)，從本企業(yè)實(shí)際出發(fā)，合理界定“三類資產(chǎn)”的范圍。
——非主業(yè)資產(chǎn)：按照企業(yè)改革發(fā)展的要求和專業(yè)化分工原則，需要分離的輔業(yè)資產(chǎn)、后勤服務(wù)單位的資產(chǎn)以及與主業(yè)關(guān)聯(lián)度不大的其他資產(chǎn)；
——閑置資產(chǎn)：閑置一年以上的企業(yè)資產(chǎn)；
——關(guān)閉破產(chǎn)企業(yè)的有效資產(chǎn)：政策性關(guān)閉破產(chǎn)企業(yè)中，符合國家產(chǎn)業(yè)政策、有一定獲利能力，并用于抵償職工安置等費(fèi)用部分的資產(chǎn)。
改制企業(yè)安置的富余人員，是指原企業(yè)需精簡分流的富余人員。

改制企業(yè)的六項(xiàng)扣除
1、因醫(yī)療費(fèi)超支產(chǎn)生的職工福利費(fèi)不足部分，可依次以公益金、盈余公積金、資本公積金和資本金彌補(bǔ)。
2、工資余額中欠發(fā)職工工資部分，扣除所得稅后可轉(zhuǎn)為個(gè)人投資。
3、未退還的職工集資款，從現(xiàn)有資產(chǎn)中扣除。
4、欠繳的社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)，從現(xiàn)有資產(chǎn)中扣除。
5、解除勞動(dòng)合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，從凈資產(chǎn)中扣除或以出售剝離資產(chǎn)的收入中優(yōu)先支付。
6、為移交社會(huì)保障機(jī)構(gòu)管理的職工一次性交付的社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)，從凈資產(chǎn)中扣除或以出售剝離資產(chǎn)的收入中優(yōu)先支付。


制度創(chuàng)新與信托運(yùn)用

信托與委托
托管不是一種法律關(guān)系
股東行為規(guī)范化與信托運(yùn)用
引入信托機(jī)制 完善職工持股制度
信托機(jī)制是解決職工持股規(guī)范性問題的理想模式
（1）解決職工持股的載體問題
（2）解決職工出資能力不足的問題
（3）有效解決企業(yè)管理的專業(yè)化問題
（4）落實(shí)股利分配、解決稅收問題
（5）引入機(jī)構(gòu)投資者有利于行為的長期化
職工身份置換的政策法律依據(jù)
一是《勞動(dòng)法》
二是勞動(dòng)與社會(huì)保障部481號(hào)文
三是《企業(yè)公司制改建有關(guān)國有資本管理和財(cái)務(wù)處理的暫行規(guī)定》
四是《關(guān)于國有大中型企業(yè)主輔分離輔業(yè)改制分流安置富余人員的實(shí)施辦法》
職工身份置換的實(shí)務(wù)操作
應(yīng)與產(chǎn)權(quán)制度改革、職工下崗分流、清理勞動(dòng)關(guān)系配套進(jìn)行。
1、企業(yè)有錢的，一次性解除并補(bǔ)償；
2、企業(yè)無錢或錢不夠的，結(jié)合產(chǎn)權(quán)制度改革置換身份：確定良性凈資產(chǎn)，從中切出一塊解決離退休人員欠繳、未繳的社會(huì)保險(xiǎn)和醫(yī)療保險(xiǎn)；對(duì)于內(nèi)退人員、職工的欠債，也要?jiǎng)澇鲆粔K作為補(bǔ)償金；之后按照481號(hào)文進(jìn)行操作。
多支付補(bǔ)償金應(yīng)經(jīng)過特殊的批準(zhǔn)程序。
3、剩余的良性凈資產(chǎn)或折為國有股，或賣給職工和經(jīng)營者。
七、企業(yè)改制中的MBO（管理層收購）
購并——既是資本經(jīng)營的主要形式，又是公司治理的有效途徑。
內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)和外部治理市場(chǎng)相互補(bǔ)充或相互替代，約束著經(jīng)營者的自主決策權(quán)，公司控制權(quán)市場(chǎng)作為外部治理市場(chǎng)的重要組成部分，在英美已成為“有效的、簡單的和一般的方法”。
公司法學(xué)的芝加哥學(xué)派旗手Easterbrook和Fischel不無驕傲地宣稱：只有收購機(jī)制在某種程度上保證在公司經(jīng)理中間存在競(jìng)爭和效率，并由此為為數(shù)眾多的小股東提供強(qiáng)有力的保護(hù)。
協(xié)議收購、要約收購與委托書收購
1、交易場(chǎng)地不同。要約收購只能通過證券交易場(chǎng)所進(jìn)行，而協(xié)議收購可以在場(chǎng)外通過協(xié)議轉(zhuǎn)讓股份的方式進(jìn)行。
2、股份限制不同。要約收購在收購人持有上市公司發(fā)行的股份達(dá)到30%時(shí)，若繼續(xù)收購，須向被收購公司的全體股東發(fā)出收購要約，達(dá)到90%時(shí)，收購人負(fù)有強(qiáng)制性要約收購的義務(wù)；而前者無限制。
3、收購態(tài)度不同。
4、收購對(duì)象的股權(quán)結(jié)構(gòu)不同。
——委托書收購：持異議的股東通過征求代理委托書獲得其他股東的投票權(quán)而達(dá)到在股東大會(huì)上行使控制的方式直接免除董事的做法。特點(diǎn)：代理權(quán)之爭本身的結(jié)果不影響公司所有權(quán)的分布，大多數(shù)股東并不轉(zhuǎn)移所有權(quán)，動(dòng)機(jī)只是選出管理層以提高他們股份的價(jià)值。而要約收購中，控制權(quán)要轉(zhuǎn)移給那些股東信任的人。

管理層收購中的收購主體和資金來源
收購主體可以是自然人，也可以是法人

信托思路——首先，管理層和技術(shù)骨干作為委托人與信托公司簽訂信托合同，將自有資金作為信托財(cái)產(chǎn)委托給信托公司，指定信托目的是受讓改制公司股權(quán)，管理層和技術(shù)骨干同時(shí)作為信托受益人享有信托財(cái)產(chǎn)終極所有權(quán)。其次，信托公司與大股東簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，支付對(duì)價(jià)，成為股權(quán)的名義持有人。第三，信托公司參與改制公司章程修訂簽署。第四，完成股權(quán)過戶和工商變更登記，信托公司成為改制公司名義股東。
MBO（管理層收購）的資金來源
案例：某公司管理層以5000萬元收購相應(yīng)國有凈資產(chǎn)或股份，自有資金只有1500萬，尚缺3500萬。如何操作？
1、貸款方案
2、戰(zhàn)略性股權(quán)投資方案
3、股權(quán)轉(zhuǎn)債權(quán)方案
4、信托受益權(quán)分期轉(zhuǎn)讓方案
1、貸款方案
整體思路

假定管理層持股所需資金約為5000萬元，管理層除了自籌1500萬元資金外，還需要引入外部資金3500萬元，信托公司以自有資金或發(fā)行集合資金信托計(jì)劃籌措5年期資金3500萬元，貸款利率為同期人民銀行貸款基準(zhǔn)利率5.58%。
2、戰(zhàn)略性股權(quán)投資方案
整體思路

由于管理層持股所需資金約為5000萬元，管理層除了自籌1500萬元資金外，還需要引入外部資金3500萬元，信托公司以自有資金籌措5年期資金3500萬元，作為戰(zhàn)略性股權(quán)投資受讓公司股權(quán)，同時(shí)與管理層簽訂股權(quán)分期轉(zhuǎn)讓協(xié)議，轉(zhuǎn)讓價(jià)格為初始購買價(jià)格加上以5年期銀行貸款基準(zhǔn)利率5.58%計(jì)算的資金成本。

3、股權(quán)轉(zhuǎn)債權(quán)方案
整體思路

由于管理層持股所需資金約為5000萬元，管理層除了自籌的1500萬元資金外，還需要引入外部資金3500萬元，大股東將其所持有的股權(quán)轉(zhuǎn)變?yōu)閭鶛?quán)，并與管理層簽訂信托受益權(quán)分期轉(zhuǎn)讓協(xié)議，轉(zhuǎn)讓價(jià)格為初始購買價(jià)格加上以5年期銀行貸款基準(zhǔn)利率5.58%計(jì)算的資金成本。

——優(yōu)化股權(quán)結(jié)構(gòu)、完善公司治理的可行方案
4、信托受益權(quán)分期轉(zhuǎn)讓方案
整體思路

由于管理層持股所需資金約為5000萬元，管理層除了自籌1500萬元資金外，還需要引入外部資金3500萬元，信托公司或改制公司尋找外部資金提供方作為委托人，以戰(zhàn)略性股權(quán)投資方式受讓改制公司股權(quán)，委托人同時(shí)與管理層簽訂信托受益權(quán)分期轉(zhuǎn)讓協(xié)議，轉(zhuǎn)讓價(jià)格為初始購買價(jià)格加上以5年期銀行貸款基準(zhǔn)利率5.58%計(jì)算的資金成本。
管理層受讓國有股的股權(quán)定價(jià)
協(xié)議收購原則上不低于凈資產(chǎn)的價(jià)格。優(yōu)先采用公開競(jìng)價(jià)方式確定外國投資者及轉(zhuǎn)讓價(jià)格

要約收購價(jià)格應(yīng)當(dāng)遵循：
掛牌交易的同一種類股票的價(jià)格不低于下列價(jià)格中較高者：
　　1、在提示性公告日前六個(gè)月內(nèi)，收購人買入被收購公司掛牌交易的該種股票所支付的最高價(jià)格；
2、在提示性公告日前三十個(gè)交易日內(nèi)，被收購公司掛牌交易的該種股票的每日加權(quán)平均價(jià)格的算術(shù)平均值的百分之九十。

管理層受讓國有股的股權(quán)定價(jià)
要約收購未掛牌交易股票的價(jià)格不低于下列價(jià)格中較高者：

　　1、在提示性公告日前六個(gè)月內(nèi)，收購人取得被收購公司未掛牌交易股票所支付的最高價(jià)格；
　　2、被收購公司最近一期經(jīng)審計(jì)的每股凈資產(chǎn)值。

上市公司MBO的四種操作方式
控股公司層面
上市公司層面
子分公司層面
資產(chǎn)業(yè)務(wù)層面

——案例介紹：四通投資MBO四通香港


非上市公司MBO案例介紹
中國康輝旅行社

雇員收購（EBO）的規(guī)范設(shè)計(jì)
雇員收購（EBO）在當(dāng)今中國是一種比管理層收購更現(xiàn)實(shí)、覆蓋企業(yè)范圍更廣的資本運(yùn)作方式。
從吳安民現(xiàn)象說起
操作方式（類同MBO）參照管理層收購的規(guī)范設(shè)計(jì)

何處尋找MBO、EBO基金
管理層收購對(duì)公司治理的影響
——MBO、EBO、ESOP、ESO與公司治理

——CEO、COO、CFO、CTO與公司治理

——累積投票權(quán)與獨(dú)立董事
八、企業(yè)改制中的經(jīng)營者 股票期權(quán)
含義及其特征
試點(diǎn)企業(yè)的選擇標(biāo)準(zhǔn)
股票期權(quán)模式
股票期權(quán)與職工持股的關(guān)系
操作程序
相關(guān)文件及其制作
法律問題和對(duì)策

含 義
含義：股票期權(quán)是指公司主要是上市公司授予特定人員在一定期限內(nèi)以事先約定的價(jià)格和條件認(rèn)購本公司股票的一種權(quán)利。
特征：1、是一種權(quán)利，不同于期股。 2、要支付對(duì)價(jià)。3、面對(duì)未來，深度激勵(lì)。

名詞解釋
1、股票期權(quán)計(jì)劃：是指在獲準(zhǔn)股票期權(quán)額度內(nèi)，在一定期限內(nèi)，實(shí)施授予、行權(quán)等一系列活動(dòng)和安排。
2、股票期權(quán)持有人：經(jīng)董事會(huì)認(rèn)定的、獲準(zhǔn)有資格參與股票期權(quán)計(jì)劃的公司高級(jí)管理人員、和核心技術(shù)骨干人員。
3、授予：公司向持有人贈(zèng)與股票期權(quán)的行為。
4、行權(quán)：是指具有準(zhǔn)予資格的股票期權(quán)持有人購買公司股票的行為。
5、等待期是指具有準(zhǔn)予資格的股票期權(quán)持有人自期權(quán)計(jì)劃生效至第一次購買公司股票的日期.
6、行權(quán)價(jià)格：是指具有準(zhǔn)予資格的股票期權(quán)持有人購買公司股票的價(jià)格。

名詞解釋（續(xù)）
行權(quán)窗口期：指準(zhǔn)予股票期權(quán)持有人在一定期限內(nèi)，向公司確定行權(quán)數(shù)量、行權(quán)價(jià)格，并允許購買公司股票的時(shí)間。
行權(quán)期：股票期權(quán)持有人經(jīng)過一定等待時(shí)間后獲準(zhǔn)行使部分或全部期權(quán)，從從獲準(zhǔn)行權(quán)到計(jì)劃有效期結(jié)束的期限。
有效期：系指股東大會(huì)授予公司董事會(huì)行使授予股票期權(quán)計(jì)劃權(quán)利的有效期限。
股票期權(quán)價(jià)值：系指股票期權(quán)的執(zhí)行成本，即授予的行權(quán)價(jià)格乘以期權(quán)數(shù)量。

境外案例介紹
1、香港聯(lián)想股票期權(quán)計(jì)劃介紹

2、美國迪斯尼公司總裁新酬結(jié)構(gòu)分析

期權(quán)設(shè)計(jì)中的法律問題
股票來源問題
期權(quán)規(guī)模
被授予人范圍和行權(quán)價(jià)格
財(cái)務(wù)管理和信息披露
高管人員的市場(chǎng)化選擇
成熟理性的股票市場(chǎng)

辨證看待股票期權(quán)

股票期權(quán)是一把“雙刃劍”
股票期權(quán)不是包治百病的靈丹妙藥
股票期權(quán)的副作用應(yīng)通過完善公司治理來解決
實(shí)施股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃 應(yīng)處理好的八個(gè)關(guān)系
吳安民現(xiàn)象、三城推磨現(xiàn)象思考

（一）職工持股和股票期權(quán)的關(guān)系
（二）經(jīng)營者報(bào)酬和經(jīng)營業(yè)績的關(guān)系
（三）經(jīng)營者長期激勵(lì)和短期激勵(lì)的關(guān)系
（四）創(chuàng)業(yè)型經(jīng)營者歷史貢獻(xiàn)與持股比例的關(guān)系
（五）市場(chǎng)選擇與任命產(chǎn)生經(jīng)營者方式的關(guān)系
（六）決策層激勵(lì)與管理層激勵(lì)的關(guān)系
（七）物質(zhì)激勵(lì)與精神激勵(lì)的關(guān)系
（八）激勵(lì)制度建設(shè)和營造外部環(huán)境的關(guān)系

九、立法展望
經(jīng)濟(jì)立法有望全面提速
——出臺(tái)《國有資產(chǎn)法》、《物權(quán)法》、《破產(chǎn)法》、《反壟斷法》、《社會(huì)保險(xiǎn)法》等
——修改《公司法》、《證券法》、《商業(yè)銀行法》、《勞動(dòng)法》等
——關(guān)于股票期權(quán)的相關(guān)立法



全球競(jìng)爭經(jīng)濟(jì)體制下的公司法改革
公司制度的三大基石：有限責(zé)任制度、公司獨(dú)立人格、分權(quán)與制衡的公司治理結(jié)構(gòu)

公司法的基本精神：以法律形式塑造公司獨(dú)立人格，并在兩權(quán)分離的情況下以完善的法人治理結(jié)構(gòu)實(shí)現(xiàn)其法律人格，調(diào)解和平衡股東、公司和第三人之間的利益關(guān)系，使市場(chǎng)交易安全、順利地進(jìn)行。


全球競(jìng)爭經(jīng)濟(jì)體制下的公司法改革
公司法改革指導(dǎo)思想：加快建立并完善現(xiàn)代企業(yè)制度
健全法人治理結(jié)構(gòu)：優(yōu)化股權(quán)結(jié)構(gòu)；董事對(duì)所有股東的誠信勤勉義務(wù)和責(zé)任；完善監(jiān)事會(huì)制度，強(qiáng)化監(jiān)事會(huì)職能；增加公司回購預(yù)留條款
完善股票發(fā)行上市程序，推動(dòng)企業(yè)改組改造
引進(jìn)揭開公司面紗制度，細(xì)化重大事宜的內(nèi)容
降低進(jìn)入門檻，鼓勵(lì)民間資本進(jìn)入
股份公司實(shí)行授權(quán)資本制；公司設(shè)立實(shí)行準(zhǔn)則主義、降低設(shè)立成本
中小股東的權(quán)利保護(hù)問題：累積投票制與法定表決制
股東直接訴訟權(quán)和派生訴訟權(quán)等

內(nèi)容回顧
一、宏觀背景
二、國有經(jīng)濟(jì)的戰(zhàn)略性調(diào)整與資本經(jīng)營
三、企業(yè)做大做強(qiáng)的制度保證與公司治理
四、股權(quán)激勵(lì)與公司治理
五、主輔分離 主業(yè)改制和境內(nèi)外上市
六、主輔分離 輔業(yè)改制和職工持股（ESOP）
七、企業(yè)改制中的管理層收購（MBO）
八、企業(yè)改制上市中的經(jīng)營者股票期權(quán)（ESO）
九、立法展望
結(jié) 語
世界銀行行長沃爾芬森：對(duì)于世界經(jīng)濟(jì)而言，良好的公司治理和健全的國家治理一樣重要。


經(jīng)由企業(yè)制度創(chuàng)新，一個(gè)個(gè)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的主體就會(huì)產(chǎn)生；經(jīng)由良好的公司治理，企業(yè)做大做強(qiáng)將有制度保證。由此，企業(yè)的市場(chǎng)擴(kuò)張和資本經(jīng)營戰(zhàn)略將得以順利實(shí)現(xiàn)。
謝謝大家
徐永前律師
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作者介紹
畢業(yè)于復(fù)旦大學(xué)法律系，北京大成律師事務(wù)所高級(jí)合伙人，中國法學(xué)會(huì)商法學(xué)研究會(huì)理事，全國律師協(xié)會(huì)民商委員會(huì)副主任委員兼公司法實(shí)務(wù)論壇主任，科技部中國民營科技促進(jìn)會(huì)首席律師兼上市促進(jìn)委員會(huì)秘書長，中國企業(yè)家聯(lián)合會(huì)客座教授，國務(wù)院體改辦《產(chǎn)權(quán)制度與國有資產(chǎn)管理體制改革》課題組副組長。

徐律師提出并倡導(dǎo)了產(chǎn)權(quán)改革中的主協(xié)調(diào)律師制度，該律師曾經(jīng)和正在擔(dān)任企業(yè)改制、重組上市、股權(quán)激勵(lì)法律顧問的企業(yè)有東風(fēng)汽車公司、中國化工進(jìn)出口總公司、中信信托有限公司等六十多家。


作者介紹
徐律師多次在國家經(jīng)貿(mào)委、國家計(jì)委、財(cái)政部、科技部、司法部、外經(jīng)貿(mào)部、信息產(chǎn)業(yè)部、全國律協(xié)等單位部門舉辦的高層論壇或培訓(xùn)班上演講授課，有關(guān)的律師實(shí)務(wù)論文連續(xù)多次獲全國及省、部一等獎(jiǎng)。專著有《職工持股制度和主協(xié)調(diào)律師制度》、《經(jīng)營者持股與股票期權(quán)計(jì)劃的規(guī)范設(shè)計(jì)》、《風(fēng)險(xiǎn)投資法律實(shí)務(wù)》，參與編寫《企業(yè)改制上市操作指南》并負(fù)責(zé)律師篇的寫作，即將出版《獨(dú)立董事與公司治理》 。



國企制度創(chuàng)新與公司治理(ppt)